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“伤心凉粉” 最终是注册商标还是菜名

“伤心凉粉” 最终是注册商标还是菜名

发布时间：2023年11月08日浏览次数：1033 关键词：北京商标餐饮住宿商标转让

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四川重庆一带有道著名美食“伤心凉粉”。关于伤心的名称，有思乡伤心说，有麻辣、流汗、流泪、流鼻涕、貌似伤心说。那么“伤心凉粉”是注册商标？“伤心凉粉”是注册商标。

大约十年前，“伤心凉粉”作为注册商标维权所向披靡。在重庆，有磁器口商家使用“中华名小吃伤心凉粉”被重庆市沙坪坝区人民法院一审判决认定，“伤心凉粉”有注册商标专用权标,禁止被告在其经营的小吃店使用并判赔1.5万。在成都，原告起诉商标侵权，目前检索到的两个案例也认定侵权成立。成都高新法院林某诉徐某案件中，法院认定商标侵权成立判赔2万；成都中院林某诉黄某案件中，法院认定侵权成立判赔5千。当然，除了成都和重庆，暂时没有检索到其他地方的相关案例。

时过境迁，情势变更。近三年来，广大吃货群众经历学习了多个美食案件，比如重庆陈麻花案、成都青花椒鱼案、潼关肉夹馍案、逍遥镇胡辣汤案等，遇见美食，未曾开口先拍照，一时冷静起来。

唯一不变的就是变化。十年之后，“伤心凉粉”又在西南多地维权，命运的齿轮开始转动。⚙️成都中院、四川高院已有多份判决认定商家在菜品中使用“伤心凉粉”构成非商标性使用。法律没有变，权利人没有变，被诉使用行为以及对法律的认知已经出现了变化。

首先，法院查明，四川省内地方县志、地方年鉴、地方政府部门等均将伤心凉粉作为名小吃、名菜进行介绍，相关美食、烹饪专业工具书等将伤心凉粉作为菜品，各种报纸期刊、网络媒体、电视台等将伤心凉粉作为风味名小吃宣传，餐饮经营者、普通消费者也将伤心凉粉定位为美食小吃。商标权利人林某举示的证据也反映，其将伤心凉粉作为特色旅游商品参赛。法院认为，前述事实证明，伤心凉粉系一道菜品名称。

其次，被诉店家对“ 伤心凉粉” 字样的使用方式看，店内展示牌上，伤心凉粉与旋子凉粉、鸳鸯凉粉并列，并有“上述任意一份凉粉加一份......13元” 等表述，该表述系将伤心凉粉作为与旋子凉粉等并列的一种凉粉菜品使用;再次，被诉店家悬挂的菜单上，伤心凉粉与其他50余种商品一并罗列，标注价格，字体、大小、颜色类似，该表述系将伤心凉粉作为店内一种商品展示;最后，收款小票上，明确了“**担担面九如村店出品伤心凉粉”等信息，同时标明了数量和价格，该表述是餐馆经营收费的惯常方式，表示消费某商品应付款数额等信息。因此，法院认为被诉店家将伤心凉粉作为其店内一道菜品展示...对“伤心凉粉”字样的使用不具有识别商品来源的作用，并非商标性使用。

2023年10月，四川省高院已经有两例生效判决，认定商家在菜品中使用“伤心凉粉”不具有识别商品来源的作用，不构成商标侵权。其实，除了安岳县志有记载外，还有案外人比商标权利人林某更早申请“伤心凉粉”商标。2004年7月，四川余某即在饮食服务上申请过“伤心凉粉”商标，余某比商标注册人林某还早两年，怎奈运气不佳，申请被驳回了～林某怎么注册成功了？大约是复审了吧。

考点一，如果注册商标在申请日之前就是商品的通用名称，或者仅直接表示商品的功能用途及其他特点，或者其他缺乏显著特征的，任何人可以依据我国《商标法》第44条第一款、进而依据第11条第一款，行使无效宣告的权利。

考点二，如果注册商标在注册成功后淡化为商品的通用名称，任何人可以依据我国《商标法》第49条第二款，行使撤销的权利。

当然，权利人一定要吃一碗“伤心凉粉”压压惊，兵来将挡，水来土掩，法律都有相应的救济途径。